Береславский А.И. , Наконечный А.Н. , Пясецкая М.Г.. Международные расчеты и валютные операции (2002)

7.5.2. Виды банковских гарантий

В международной практике различают два вида банковских гарантий - платежные и договорные (контрактные) гарантии.
Платежные гарантии используются при расчетах по открытому счету и в форме инкассо, при расчетах на условиях коммерческого кредита. Платежные гарантии выставляются банками-гарантами в обеспечение платежных обязательств покупателей (должников) относительно продавцов (кредиторов). Такие гарантии защищают интересы экспортеров. Они могут быть как безусловными (при расчетах на условиях коммерческого кредита, при расчетах в форме инкассо, особенно если покупатель имеет возможность получить товар до его оплаты), которые предусматривают платеж против первой простого требования бенефициара, так и условными (при расчетах банковским переводом), т.е. предусматривать представление определенных документов, подтверждающих отгрузку товара, против которых осуществляется платеж по гарантии (документарная гарантия).
При выставлении документарных гарантий банки-гаранты просят выписывать товарораспорядительные документы их приказу. В последнее время проявилась тенденция выполнять операции по документарным гарантиями так же, как операции по документарным аккредитивам, применяя при этом к ним ряд положений Унифицированных правил и обычаев для документарных акредитивив.
Договорные (контрактные) гарантии обеспечивают платежи по любым договорам (например, договор о поставке товара, договор о предоставлении той или иной услуги и т.д.) и выставляются банками в обеспечение интересов импортера. Договорные гарантии, равно как и документарные аккредитивы и инкассо, является предметом унификации. Однако применение унифицированных правил в документарных гарантий факультативное. Этих правил придерживаются только тогда, когда это непосредственно согласовано сторонами во внешнеторговом контракте и в самой гарантии содержится оговорено. Кроме того, если любой пункт УПДГ противоречит положению права, применимого к гарантии и которое стороны не могут нарушить, то это положение доминирует, то есть применение УПДГ может быть ограничено нормами национального законодавства.
К основным видам договорных гарантий, которые получили наибольшее распространение в международных операциях, относятся гарантии возврата аванса, гарантии надлежащего исполнения контракта и тендерные гарантии (гарантии участия в тендерных торгах).
Гарантия возврата аванса (гарантия авансовых платежей) выдается банком по поручению экспортера (подрядчика), который согласно условиям контракта получает авансом полную стоимость товара или его часть.
Сущностью такой гарантии является обязательство банка по возвращении суммы аванса (или его неиспользованной части) в случае невыполнения продавцом (подрядчиком) своих обязанностей по поставке товара (осуществление работ), которые закреплены в контракти.
Гарантия авансового платежа обычно выдается на срок от полугода до года и прекращает свое действие с поставкой предмета договору.
Сумма гарантии равна размеру авансового платежа, однако часто уменьшается по мере продвижения работы или поставки по контракту, согласно условиям которого осуществлялись авансовые платежи.
Размер аванса, как правило, составляет от 10 до 20% суммы контракта. Гарантии авансового платежа всегда складываются в такой форме, по которой они вводились бы в действие только после получения продавцом согласованного авансу.
Очень часто, если контракт предусматривает поставки товара частями (поэтапное выполнение работ), объем обязательств банка-гаранта уменьшается на сумму стоимости отгруженного экспортером товара (или на сумму стоимости выполненных подрядчиком отдельных этапов работ). Итак, названные гарантии обязательно должны содержать статью об уменьшении обязательств в процессе исполнения договора поставок товара, подтвержденного документами о поставках (например, коносаментом), или в процессе окончании работ на объекте, также подтвержденного специальным сертификатом об окончании работ.
Наиболее простая форма уменьшения обязательств по гарантии - это установление четкой временной дегресии, например: «Гарантийная сумма уменьшается каждые 6, 12, 18 и 24 месяца после вступления в силу каждый раз на 25%». Часто за ориентир для определения сокращения берется действительный ход работ, например, «Сумма этой гарантии сокращается автоматически на 15% стоимости частичного поставка против передачи Bank of China указанных в аккредитиве № 2398 документов об отгрузке, и срок ее действия заканчивается при полном использовании этого аккредитива» . Особенно важна точность в формулировании тех условий гарантии, которые определяют, как будет происходить уменьшение обязательств.
Наиболее целесообразным для импортера является использование безусловных гарантий возврата аванса. Поскольку в соответствии с нормами международного права импортер имеет право на возврат двойной суммы аванса при невыполнении экспортером своих обязательств по контракту, импортеру целесообразно требовать выставления гарантии на сумму, равную двойному размеру суммы аванса. Однако в данном случае такая гарантия по требованиям экспортера выставляется как условная - то есть она будет включать условие о представлении решение суда, обязывающее экспортера вернуть аванс или его частину.
Гарантия выполнения (выполнение договора, контракта) выдается по поручению экспортера в пользу импортера. Условия внешнеторговых контрактов обычно предусматривают санкции, которые применяются к экспортера (продавца или подрядчика) в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения им своих обязательств. Такими санкциями являются штрафы. Гарантии исполнения обеспечивают уплату банком-гарантом сумм штрафов по требованию бенефициара. Чаще всего такие гарантии выдаются при осуществлении подрядного строительства, их сумма всегда не превышает 10-15% от суммы контракту.
Импортеры (покупатели или заказчики) обычно настаивают на выставлении в их пользу безусловных гарантий исполнения. Однако учреждения-экспортеры стремятся к выдаче гарантий, предусматривающих платежи на основе специального документа (документов), что свидетельствует о ненадлежащем исполнении экспортером (продавцом или подрядчиком) условий контракта. Такие документы согласуются сторонами.
Гарантия выполнения, как правило, действует до фактического (физического) поставки предмета договора или до момента выполнения соответствующих работ или оказания услуг. В среднем срок действия названной гарантии составляет два роки.
При определении срока действия гарантии выполнения учитываются два принципа:
Четкое установление срока. Так, если не может быть указана точная дата истечения срока гарантии, тогда в договоре купли-продажи или договоре подряда на выполнение работ или предоставление услуг должно четко указываться, до какой даты выполняется обязательства. Именно ее считают датой окончания действия гарантии виконання.
Пролонгация. Если работа до истечения срока гарантийного выполнена не полностью, экспортер может продлить срок действия гарантии исполнения. Если он этого не делает, то импортер во многих случаях требует пролонгации от банка, гарантуе.
Гарантию выполнения требуют на случай рекламаций относительно качества товара или выполненных работ или при задержках поставок товару.
Сумма гарантии исполнения устанавливается в процентах к сумме контракта (от 5 до 20%) и выплачивается в случае, когда покупатель заявляет, что продавец не действовал согласно условиям контракту.
Следует подчеркнуть, что гарантия исполнения - это самый рискованный вид гарантии для экспортера (продавца или подрядчика), поскольку импортер (покупатель или заказчик) требовать продления срока действия, пока он полностью не удовлетворится надлежащим исполнением контракта. Так что надлежащее исполнение контракта - понятие очень субъективное, многое будет зависеть от доброжелательности самого покупця.
Кроме описанных выше видов гарантий, которые получили наибольшее распространение в международных расчетах, существуют еще другие их виды, которые менее распространены и более специфические. К ним относятся:
Гарантия коносамента (гарантия за утраченный коносамент). Коносаменты, необходимые для получения товаров, могут потеряться или опоздать при почтовой перевода. Этот вид гарантии чаще всего используется тогда, когда платеж обеспечивается аккредитивом, а товар уже находится в порту назначения. В таком случае банк импортера может дать гарантию коносамента владельцу пароходства или экспедитору, то есть обязательство взять на себя все расходы, возникающие, если окажется, что приемщик товара не был правомерным получателем. Таким образом, банковская гарантия может побудить перевозчика груза до передачи товара получателю без предъявления коносамента, поскольку она защищает его в случае требования возмещения збиткив.
Сумма гарантии коносамента устанавливается в размере стоимости товара плюс соответствующая маржа (от 150 до 200% стоимости груза). Срок действия гарантии не лимитируется или определяется к моменту представления оригиналов коносаменту.
Таможенная гарантия (гарантия таможенной очистки, временного ввоза) выдается банками по поручению подрядчиков для обеспечения беспошлинного временного ввоза оборудования или материалов, необходимых для строительства объектов или проведения других работ. Обычно такое оборудование после окончания работ должен вывозиться. Если оно не будет вывезено, гарантия таможенной очистки обеспечит получение или выплату таможенного збору.
Гарантия качества обеспечивает импортеру (покупателю) гарантии в случае получения некачественных товаров. Она выдается на случай, если поставщик при обращении к нему все же не устранит определенных недостатков. Гарантия качества выступает в роли страхования при возникновении претензий у покупателя к продавцу, в случае появления дефектов при транспортировке товара. Сумма гарантии указывается в самом контракте и составляет от 5 до 20% его вартости.
Гарантия поставки обеспечивает импортера (покупателя), если продавец не поставит товар или не предоставит соответствующих услуг в срок. По своей сути она близка к гарантии виконання.
Гарантия обслуживания используется при заключении контрактов на строительство объектов. Ее цель - гарантировать, что после окончания работ строитель выполнит свои обязательства в период обслуживания объекта. Такие гарантии могут использоваться до момента получения денег от замовника.
Судебная гарантия обеспечивает издержки процесса и сторон в ходе судебных процессов, которые заканчиваются в пользу судебных инстанций или сторин.
Гарантия наложения ареста на имущество (или гарантия обеспечения риска). Если на имущественные ценности дебитора накладывается арест, то он может выставить гарантию обеспечения иска (например, солидарное поручительство). После этого ему снова предоставляется право распоряжаться этими ценностями.

<- 7.5.1. Типы банковских гарантий ЧАСТЬ 2. ВАЛЮТНЫЕ ОПЕРАЦИИ КОММЕРЧЕСКИХ БАНКОВ ->